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涉黑职务犯罪是一种复杂的结合罪名,往往与多种犯罪相关联。

其中涉及最多的是组织、领导、参加黑社会性质组织罪与包庇纵容黑社会性质组织罪。《刑法》第294条对黑社会性质组织相关犯罪作了具体的规定:“所谓组织、领导、参加黑社会性质组织罪,是指组织、领导、积极参加或参加以暴力、威胁等手段进行的有组织违法犯罪活动,称霸一方,为非作恶,欺压、残害人民群众,严重破坏经济、社会生活秩序的黑社会性质组织的行为;而包庇、纵容黑社会性质组织罪,是指国家机关工作人员包庇黑社会性质的组织,或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的行为。”近年来,随着涉黑犯罪日益猖獗,国家为进一步加大打击力度,在2011年2月25日由全国人大常委会第十九次会议表决通过的《刑法修正案》(八)中,对《刑法》第294条中关于涉黑犯罪的相关处罚内容作了更为严格的规定。而本文将结合《刑法修正案》(八)对《刑法》第294条的修改内容,对涉黑职务犯罪中参加黑社会性质组织罪与包庇、纵容黑社会性质组织罪作比较研究,通过分析两者的联系与差异,以期在实践中更好的区分两者。

1.主体

应明确,本文是在涉黑职务犯罪范畴中比较参加黑社会性质组织罪与包庇、纵容黑社会性质组织罪的异同,因此,其主体必须符合涉黑职务犯罪的主体要求,即是国家工作人员。但通过分析两罪具体的主体构成要件发现,包庇、纵容黑社会性质组织罪的主体不仅要求是国家工作人员,还必须是国家机关工作人员。而国家机关工作人员与国家工作人员相比,具有两个特征:一是各级国家机关中的人员;二是必须从事公务。具体来讲,主要是指国家各级立法机关、各级行政机关、各级司法机关、各级军事机关和乡镇以上中国共产党机关、人民政协机关中从事公务的人员.

2.主观方面

参加黑社会性质组织罪与包庇、纵容黑社会性质组织罪的主观方面都是故意。但是,两者的差别在于:参加黑社会性质组织罪的主观方面只能是直接故意,不存在间接故意;而对于包庇、纵容黑社会性质组织罪来说,包庇行为必须要求是直接故意,而纵容行为既存在直接故意,也存在间接故意。

具体来说,参加黑社会性质组织行为的直接故意表现在,行为人明知该组织可能是黑社会性质的组织,还积极主动地通过各种方式参加该组织的违法犯罪活动。包庇、纵容行为的直接故意主要体现为,行为人明知自己的包庇或纵容行为会使得黑社会性质的组织逃避应有的法律惩罚,还积极主动地追求这样的结果发生。而纵容行为的间接故意则表现为行为人明知自己的行为可能会放纵黑社会性质组织犯罪分子,却放任不管、置之不理,最终致使黑社会性质组织及成员得不到应有的制裁。

3.客体

基于本文探讨的是国家工作人员涉黑犯罪,因此,无论是参加黑社会性质组织罪或包庇、纵容黑社会性质组织罪,其所侵害的客体都是复杂客体,即不仅严重侵害国家正常的社会公共秩序,更同时危害到国家正常管理活动的顺利运行。

4.客观方面

两罪在客观方面有所不同。对于参加黑社会性质组织罪,客观方面主要表现为行为人积极主动参加该黑社会性质组织的活动。由于 《刑法》第294条对黑社会性质组织中积极参加者与一般参加者在法定刑上做了适当的区分,因此,我们有必要对积极参加与参加做进一步的探讨。一般来说,积极参加者无论对参加黑社会性质组织本身,还是对参与黑社会性质组织违法犯罪活动都是抱着积极主动的心理态度。若行为人并非对参加黑社会性质组织本身及参与黑社会性质组织违法犯罪活动均抱着积极热衷的态度,一般不宜定为积极参加者,而以一般参加者定罪。

如何认定参加行为,同样是一个有争议的问题。目前,我国黑社会性质组织还处于黑社会组织发展的初级阶段,其组织结构、内部管理都不十分严密,参加的形式多种多样。通说认为,只要符合以下情形之一,就可以认定为参加行为:一是行为人以书面形式明示加入该组织的;二是行为人完成了该黑社会性质组织制定的加入仪式的;三是行为人要求参加组织,并经该组织的主要组织者、领导者同意或默认的;四是行为人明知该组织是黑社会性质的组织,虽然没有履行相应的参加手续,但却以实际行动参与该组织各种违法犯罪活动,被黑社会性质组织认可的;五是行为人一开始并不知道是黑社会性质组织而加入该组织,了解真相后并未退出,并在知情的情况下参与了一些违法犯罪活动的。

关于包庇、纵容黑社会性质组织罪的客观方面内容,根据2000年12月5日最高人民法院《关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》,《刑法》第294条第4款规定的“包庇”,主要是指以下几种情形:(1)国家机关工作人员向黑社会性质组织通风报信;(2)国家机关工作人员隐匿、毁灭、伪造证据;(3)国家机关工作人员阻止他人作证、检举揭发或指使他人作伪证;(4)国家机关工作人员帮助犯罪人逃逸;(5)国家机关工作人员阻挠其他国家机关工作人员履行法定职务等行为,致使黑社会性质组织及成员逃避查禁及处罚。而“纵容”,则是指国家机关工作人员通过不依法履行法定职责等行为,对黑社会性质组织放任不管,置之不理。由此可见,“包庇”的本质在于帮助黑社会性质组织及其成员逃避应有的法律责任。而“纵容”的核心则在于国家机关工作人员负有查禁黑社会性质组织违法犯罪活动的义务,有履行的可能却不履行.即以一种不作为形式而存在的犯罪。

作者:不详 来源:网络
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